2015年吉林省政法干警考试大纲-民法学考试大纲(10)

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2015年吉林省政法干警考试大纲-民法学考试大纲(10)

　　二、简答题

　　36.答案要点：

　　(1)留置权是指依照合同的约定占有债务人财产的债权人，于债务人逾期不履行债务时，可以扣留其占有的财产，并以其担保债权得以实现的权利。

　　(2)留置权的成立条件是：

　　第一，一方按照合同已经占有了对方的财产。

　　第二，对方没有依约给付应付的款项。

　　第三，对方没有履行给付义务超过了约定期限。

　　37.答案要点：

　　(1)代理是指代理人在代理的授权范围之内，以被代理人的名义实施的民事法律行为，其后果由被代理人承担的一种民事法律制度。

　　(2)代理的法律特征：

　　第一，代理人须在代理的权限范围内实施民事法律行为。

　　第二，代理人以被代理人的名义来实施民事法律行为。

　　第三，代理人所实施的民事法律行为的后果要由被代理人承担。

　　38.答案要点：

　　(1)格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。

　　(2)合同法对格式条款规制的主要内容有：

　　第一，提供格式合同的一方应当遵循公平原则来确定当事人之间的权利和义务。

　　第二，提供格式合同的一方应采取合理的方式提请对方注意免除和限制其责任的条款，按照对方的要求就该条款做出说明。

　　第三，违反合同法有关合同生效要件的格式条款，或提供条款的一方通过格式条款免除自己的责任、加重对方的责任、排除对方主要权利的格式条款均无效。

　　第四，对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常的理解予以解释;对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释;格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。

　　三、论述题

　　39.答案要点：

　　(1)违约责任的概念

　　所谓违约责任，是指当事人违反合同义务依法应承担的民事法律后果。

　　(2)违约责任的法律特征

　　①违约责任的产生以合同当事人不履行合同义务为前提。

　　②违约责任具有相对性。违约责任只能在合同关系的当事人之间发生，合同关系以外的人不承担违约责任，合同当事人也不对合同关系以外的人承担违约责任。

　　③违约责任主要具有补偿性。违约责任旨在弥补因违约行为造成的损害后果，从而使双方的利益状况达到平衡。

　　④违约责任具有一定的任意性。违约责任可以由当事人约定，即当事人可以在法律规定的范围内，对违约责任事先作出安排。

　　⑤违约责任是民事责任中的一种。违约责任不仅是合同法的核心内容，也是我国民事责任制度的组成部分。

　　(3)违约责任的成立要件

　　①必须有违约行为。违约行为包括预期违约和实际违约。

　　②不存在法定或约定的免责事由。法定免责事由主要是指不可抗力，约定免责事由主要是指免责条款。

　　上述两个要件是违约责任的一般成立要件。有些具体的违约责任，如损害赔偿责任，除须具备上述两个要件外，还要具有损害事实等特殊要件。

　　(4)违约责任的方式

　　违约责任的方式主要包括：

　　①继续履行，是指在一方违反合同时，另一方有权要求其依据合同的规定继续履行。

　　②损害赔偿，是指一方因违反合同义务致使对方受到损害时，应赔偿受害方所受的损失。

　　③违约金，是指一方违约时依约定或法律规定，向对方支付的一定数额的金钱。

　　④定金，是指合同当事人约定的，为确保合同的履行，由一方当事人预先给付另一方的一定款项。

　　四、案例分析题

　　40.答案要点：

　　(1)甲、乙间的合同没有解除。虽然不可抗力是法定的免责条款，但甲、乙之间既没有解除合同的协议，也不符合法定的解除合同的情形，故该合同没有解除。

　　(2)甲厂应承担赔偿责任。根据合同法规定，洪水暴发属于不可抗力，故因洪水引起的交通中断所造成的履行不能带来的损失，甲方不承担赔偿责任。但不可抗力事故发生后，甲方负有通知的义务，由于其未尽通知义务而造成的损失，则要承担赔偿责任。

　　(3)乙商店拒绝收货构成违约。虽然甲厂未按期交货，但并未致使乙商店不能实现合同目的，故即使甲厂在合同约定的履行期届满后才履行，原则上也不允许乙商店立即解除合同。因此，乙商店拒绝收货构成违约。

　　(4)洗衣粉灭失的风险应由乙商店负担。因为甲厂依约定将货运到B地火车站即算交付，同时根据合同法规定，出卖人按照约定将标的物置于交付地点，买受人违反约定没有收取的，标的物毁损、灭失的风险自违反约定之日起由买受人承担，故洗衣粉灭失的风险应由乙商店负担。

　　41.答案要点：

　　(1)田某对于某的损害不应该承担民事责任。根据侵权责任法规定，用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。本案中，田某的行为是履行职务且事先请示过领导，故应由报社承担责任，田某本人不承担民事责任。

　　(2)张某侵害了于某的名誉权。因为张某捏造虚假事实，并有意扩散给媒体，损害了于某的名誉权，符合侵害名誉权的构成要件，故张某侵害了于某的名誉权。

　　(3)于某的损害应由报社与张某承担连带责任。根据侵权责任法规定，张某捏造虚假事实与报社的失实报道构成了共同侵权。因此，报社与张某应对于某承担连带责任。